Lo ha stabilito la Corte di Cassazione, sezione lavoro, con sentenza n. 10282 del 27 aprile 2018, respingendo il ricorso della Cassa nazionale forense, avverso la pronuncia con cui lo stesso Ente previdenziale era stato condannato a corrispondere ad un avvocato una determinata somma a titolo di indennità di maternità (in sostituzione della madre), a seguito dell’adozione, da parte di quest’ultimo, di un bambino brasiliano.
La domanda dell’avvocato, volta alla corresponsione dell’indennità, era stata accolta nel merito, in forza della sentenza della Consulta n. 385/2005, che aveva dichiarato l’illegittimità costituzionale degli artt. 70 e 72 del D.Lgs. n. 151/2001, nella parte in cui non prevedevano che al padre (libero professionista) spettasse il diritto a percepire, in alternativa alla madre, l’indennità di maternità in caso di adozione.
Indennità solo al padre dipendente e non al libero professionista: disparità di trattamento
In altri termini, il citato D.Lgs. n. 151/2001 riconosceva il diritto all’indennità genitoriale in alternativa alla madre, solo al padre adottivo o affidatario che fosse lavoratore dipendente, escludendo invece nei confronti del padre che esercitasse la libera professione. Una disparità di trattamento, ha censurato la Consulta, che non appare giustificata dalle differenze esistenti tra le due figure (dipendenti e libero professionisti); differenze che di certo non riguardano il diritto a partecipare, in egual misura tra padre e madre, alla vita familiare. Da qui, la pronuncia di illegittimità costituzionale e la conseguente estensione del congedo, in ossequio al principio di uguaglianza, anche ai liberi professionisti.
Pronuncia di incostituzionalità additiva, con efficacia immediata
La Cassa ricorrente lamentava tuttavia l’erronea qualificazione degli effetti della citata sentenza n. 385/2005, ritenendola priva di immediata efficacia precettiva in quanto additiva di principio. Mentre al contrario, a detta della Corte d’Appello, la stessa sarebbe stata immediatamente efficace senza necessità di un intervento integrativo del legislatore.
La Corte di Cassazione, sul punto, concorda con i giudici di secondo grado e rigetta pertanto il ricorso della Cassa forense. Precisano in proposito gli Ermellini che, fermo l’assunto secondo il quale con le pronunce additive di principio la Consulta non immette direttamente nell’ordinamento una concreta regola positiva (nel rispetto della competenza legislativa del Parlamento), non può essere tuttavia contestata l’affermazione secondo cui il diritto del padre adottivo libero professionista a fruire dell’indennità di maternità, abbia natura imperativa e debba essere applicato con l’efficacia immediata di cui all’art. 136 Cost. (cessazione dell’efficacia della norma incostituzionale, dal giorno successivo alla pubblicazione della pronuncia di incostituzionalità in Gazzetta Ufficiale).
Volume consigliato
L’affidamento del minore
Con taglio pratico e utili formule, l’opera è un’analisi delle criticità legate all’affidamento del minore.Attraverso il supporto degli orientamenti giurisprudenziali e di consigli operativi, si offrono le soluzioni ai principali quesiti relativi al diritto alla bigenitorialità, all’affidamento in caso di disgregazione del nucleo familiare, all’assegnazione della casa coniugale e all’utilizzo di questa quale forma di tutela della prole.Si affrontano altresì le questioni del mantenimento e dei criteri per la sua determinazione, dell’ascolto del minore e dell’alienazione parentale.Damiano MarinelliAvvocato cassazionista (marinelli@areaconsulenze.it), arbitro e mediatore, docente di diritto privato e di diritto della mediazione e dell’arbitrato presso l’università eCampus e presso corsi attivati dalle università di Padova, Firenze e Siena. È anche formatore accreditato dal ministero della giustizia. È presidente dell’Associazione Legali Italiani (www.associazionelegaliitaliani.it)Luciano Natale VinciAvvocato del Foro di Matera, svolge la professione forense dall’anno 2005, dividendosi tra i due studi di cui è titolare, in Roma e in Policoro (MT). Impegnato nel diritto di famiglia e nella tutela dei minori sin dall’inizio dell’attività professionale, dall’anno 2011 è cultore di Diritto Privato presso l’Università eCampus.Dall’aprile 2016 è Presidente della Camera Minorile Distrettuale della Lucania e vanta la partecipazione, in qualità di relatore, a numerosi convegni in materia giuridica familiare e minorile.
Damiano Marinelli, Vinci Natale Luciano | 2017 Maggioli Editore
Scrivi un commento
Accedi per poter inserire un commento