Più propriamente ha sancito che “In considerazione della situazione di emergenza epidemiologica da SARS-CoV-2, fino alla completa attuazione del piano di
cui all’articolo I, comma 457, della legge 30 dicembre 2020, n. 178, e comunque non oltre il 31 dicembre 2.021, al fine di tutelare la salute pubblica e mantenere adeguate condizioni di sicurezza nell’erogazione delle prestazioni di cura e assistenza, gli esercenti le professioni sanitarie e gli operatori di interesse sanitario che svolgono la loro attivita’ nelle strutture sanitarie, sociosanitarie e socio-assistenziali, pubbliche e private, nelle farmacie, parafarmacie e negli studi professionali sono obbligati a sottoporsi a vaccinazione gratuita per la prevenzione dell’infezione da SARS-CoV-2. La vaccinazione costituisce requisito essenziale pe l’esercizio della professione e per lo svolgimento delle prestazioni lavorative rese dai soggetti obbligati”.
In caso di inosservanza di tale obbligo ,lo stesso articolo ne ha previsto le conseguenze.
Più propriamente ha stabilito che, dopo l’iter procedurale stabilito dalla legge “l’azienda sanitaria locale competente accerta l’inosservanza dell’obbligo vaccinale e……………………………………… ne dà immediata comunicazione scritta
all’interessato, al datore di lavoro e all’Ordine professionale di appartenenza. L’adozione dell’atto di accertamento da parte dell’azienda sanitaria locale determina la sospensione dal diritto di svolgere prestazioni o mansioni che implicano contatti interpersonali o comportano, in qualsiasi altra forma, il rischio di- diffusione del contagio da SARSCoV-2.
La sospensione di cui al comma[precedente], e’ comunicata immediatamente all’interessato dall’Ordine professionale di appartenenza.
Ricevuta la comunicazione di cui al comma[precedente], il datore di lavoro adibisce il lavoratore, ove possibile, a mansioni, anche inferiori, diverse da [ quelle originarie], con il trattamento corrispondente alle mansioni esercitate, e che, comunque, non implicano rischi di diffusione del contagio. Quando l’assegnazione a mansioni diverse non è possibile, per il periodo di sospensione di cui [infra], non e’ dovuta la retribuzione. altro compenso o emolumento, comunque denominato.
La sospensione [di cui- supra] mantiene efficacia fino all’assolvimento dell’obbligo vaccinale o, in mancanza, fino al completamento del piano vaccinale nazionale e comunque non oltre il 31 dicembre 2021″.
Occorrerebbe, a questo punto, per analizzare la complessa casistica attinente a `Covid lavoro vaccinazione e green-pass’ che si presenta nelle varie situazioni e secondo i vari soggetti interessati distinguere tra il prima e il dopo dl.44/2021.
Ma noi oggi ci limitiamo al poi in quanto il caso oggetto dell’ordinanza cade in questo arco temporale.
Facciamo solo una brevissima premessa di carattere normativo. Le regole giuridiche fondamentali che entrano in gioco sono date dall’art.2087 del codice civile e art. 32 della Costituzione oltre ovviamente alla normativa specifica di questi due ultimi anni 2020 e 2021 ( ai ns. fini segnaliamo l’inciso” l’adozione dell’atto di accertamento da parte dell’azienda sanitaria locale determina la sospensione dal diritto di svolgere prestazioni o mansioni che implicano contatti interpersonali o comp ortano, in qualsiasi altra forma, il rischio di diffusione del contagio da SARS-Co V-2 “ contenuto nell’art.4 del dl. n. 44/2021).
La fattispecie
La dipendente ha riferito e contestato di essere stata sospesa dal servizio e dalla retribuzione con delibera datoriale del 21 luglio 2021, in ragione della mancata sottoposizione alla vaccinazione anti Covid, fino all’assolvimento dell’obbligo vaccinale o al completamento del piano vaccinale nazionale e comunque e allo stato, non oltre il 31 dicembre 2021.
Ha premesso, in primo luogo, nell’adempimento delle proprie mansioni, di non aver alcun contatto con i soggetti destinatari delle prestazioni di cura ed assistenza rese dall’Ospedale, né con loro parenti o accompagnatori. anche attese le modalità di accesso al luogo di lavoro, al secondo piano della struttura, sito in un corridoio dove vi sono solo laboratori con accesso vietato al pubblico.
Più precisamente la ricorrente pur non contestando su un piano generale di rientrare nell’ambito applicativo della predetta disposizione, in quanto, effettivamente ” operatore di interesse sanitario” ai sensi della normativa. in materia, ha ritenuto di evidenziare la differenza, riscontrabile in detta normativa, fra operatori che eseguono metodiche diagnostiche solo su materiali biologici e operatori che le eseguono direttamente sulla persona. Dalla presenza di tale distinzione, secondo parte ricorrente tenuta presente anche nella normativa applicabile al suo caso, discenderebbe la chiave interpretativa dell’espressione usata nell’art. 4 dl. 44/2021 ai fini di circoscrivere i limiti dell’obbligo vaccinale imposto, finalizzato alla tutela della salute pubblica e al mantenimento di adeguate condizioni di sicurezza nel solo settore della ” erogazione delle prestazioni di cura e assistenza” al quale i tecnici di laboratorio sarebbero estranei, ponendo in essere solo un servizio a ciò strumentale.
Il Giudice non ha accolto le doglianze della lavoratrice.
Premesso che non di obbligo si tratta , quello della vaccinazione ,bensì di onere la Giudicante fa alcune importanti considerazioni che fondano la propria decisione di rigettare il ricorso.
“Le considerazioni che precedono costituiscono un primo presupposto di importanti conseguenze, in termini di valutazione e comparazione della compressione che l’onere comporta, rispetto al controvalore in gioco, che, nel caso, corrisponde alla esigenza di tutelare, come riconosciuto dalla stessa ricorrente, il diritto alla salute pubblica e alla sicurezza nel luogo lavoro (il cui mantenimento, per il datore di lavoro, è peraltro riconducibile ad uno specifico dovere).
Vera la premessa, è evidente come la tutela che deve essere apprestata nel settore di appartenenza della dott…. , quello sanitario, vede i predetti diritti dotati di particolare forza, in quanto riferiti ad un ambiente di persone che, presuntivamente e comunque secondo la scelta del legislatore, appartengono ad una categoria particolarmente vulnerabile in modo diretto, o in modo indiretto, in quanto partecipi di un ambiente nel complesso di indubbia criticità per i problemi di salute che vi si riscontrano. La circolazione e diffusione di un virus in tali ambienti costituisce quindi oltre che un pericolo di normale intensità, rapportata al fenomeno, per gli operatori presenti (ad esempio per i colleghi del non vaccinato) o per chi l’ambiente comunque frequenta, un rischio di fatto che queste esigenze di tutela costituiscano la ratio della normativa già menzionata, e in particolare dell’art. 4 dl 44/2021, contestualmente ed espressamente diretta ad evitare anche il rischio di diffusione del contagio, non si ritiene possano esservi dubbi (il che costituisce un secondo presupposto delle conseguenze che seguono).”
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La necessità di dare una risposta a una infezione sconosciuta ha portato a una contrazione dei tempi di sperimentazione precedenti alla messa in commercio che ha suscitato qualche interrogativo, per non parlare della logica impossibilità di conoscere possibili effetti negativi a lungo termine. Il presente lavoro intende fare chiarezza, per quanto possibile, sulle questioni più discusse in merito alla somministrazione dei vaccini, analizzando aspetti sanitari, medico – legali e professionali, anche in termini di responsabilità. Fabio M. DonelliSpecialista in Ortopedia e Traumatologia, Medicina Legale e delle Assicurazioni e in Medicina dello Sport. Professore a contratto presso l’Università degli Studi di Milano nel Dipartimento di Scienze Biomediche e docente presso l’Università degli Studi della Repubblica di San Marino. Già docente nella scuola di Medicina dello Sport dell’Università di Brescia, già professore a contratto in Traumatologia Forense presso l’Università degli Studi di Bologna e tutor in Ortopedia e Traumatologia nel corso di laurea in Medicina Legale presso l’Università degli Studi di Siena. Responsabile della formazione per l’Associazione Italiana Traumatologia e Ortopedia Geriatrica. Promotore e coordinatore scientifico di corsi in ambito ortogeriatrico, ortopedico-traumatologico e medico-legale.Mario GabbrielliSpecialista in Medicina Legale. Già Professore Associato in Medicina Legale presso la Università di Roma La Sapienza. Professore ordinario di Medicina Legale presso la Università di Siena. Già direttore della UOC Medicina Legale nella Azienda Ospedaliera Universitaria Senese. Direttore della Scuola di Specializzazione in Medicina Legale dell’Università di Siena, membro del Comitato Etico della Area Vasta Toscana Sud, Membro del Comitato Regionale Valutazione Sinistri della Regione Toscana, autore di 190 pubblicazioni.Con i contributi di: Maria Grazia Cusi, Matteo Benvenuti, Tommaso Candelori, Giulia Nucci, Anna Coluccia, Giacomo Gualtieri, Daniele Capano, Isabella Mercurio, Gianni Gori Savellini, Claudia Gandolfo.
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